（一）案情简介

 于某某于2020年4月15日与首约公司签订合同期限自2020年4月15日至2023年6月30日的劳务合同。首约公司安排于某某至上海徐汇天然居店（以下简称天然居店）工作，担任私人教练，每月基本工资2000元，另根据业绩享有提成及课时费。于某某最后工作至2021年6月23日，但首约公司支付工资至2020年10月，未支付此后的基本工资、业绩提成及课时费，故提起诉讼，要求首约公司支付2020年11月至2021年4月基本工资14880元、业绩提成差额1511元、课时费差额40626元。首约公司辩称，天然居店隶属于上海金吉鸟企业投资管理有限公司（以下简称金吉鸟公司），首约公司与于某某没有劳动关系，双方没有签订劳动合同。实际支付员工工资时，由金吉鸟公司操作首约公司银行账户进行发放，首约公司不清楚于某某工资的组成及具体发放情况，目前已无法联系到金吉鸟公司。

 （二）法院查明

 1.天然居店隶属于金吉鸟公司，于某某在天然居店担任私人教练，接受金吉鸟公司管理、指挥和监督，故于某某与金吉鸟公司有劳动关系。首约公司与金吉鸟公司系人事代理关系，即首约公司代为缴纳社会保险费和支付工资。

 2.上海金吉鸟企业投资管理有限公司南京分公司作为发件方，于2020年4月30日在“上上签”网上平台发起劳动合同签订，于某某作为合同收件方的签约主体于2020年4月30日在该平台上签署劳动合同，合同收件方的另一方签约主体显示为“上海首约企业管理有限公司（已认证）”。合同载明甲方（单位）为首约公司、乙方（职工）为于某某，合同期限自2020年4月15日至2023年6月30日。

 3.2020年6月至11月期间，首约公司每月转账给于某某一笔或多笔，金额不固定，客户摘要为“上海徐汇天然居店”。同时，江西结算平台技术服务有限公司，萍乡市瀚通企业信息管理有限公司先后另每月转账给于某某，金额不固定，客户摘要为“上海徐汇天然居店”。2020年12月、2021年2月至5月，首约公司及萍乡市瀚通企业信息管理有限公司仍每月多笔转账给于某某，金额不固定，客户摘要为“上海徐汇天然居店”

 4.金吉鸟公司与首约公司于2019年6月28日签订一份《项目外包合同》，甲方（发包方）为上海金吉鸟企业投资管理有限公司、乙方（承包方）为首约公司，载明乙方组织劳务人员，完成以下劳动生产任务：1、乙方与项目作业员工签订劳动/劳务合同，建立劳动/劳务关系，乙方员工应按甲方的项目内容和岗位要求，按时按质按量完成任务和目标······3、乙方按甲方提供的员工考勤等资料及时结算员工工资并申报个人所得税，缴纳五险一金等费用······甲方按月向乙方支付员工工资（员工工资由乙方发放）、所有员工当月依法缴纳的五险一金、甲方支付给乙方的管理服务费用、其他费用。合同期限为2019年6月28日至2020年6月27日。

 5.上海巍禾劳务派遣有限公司为于某某缴纳2019年11月至12月社会保险费，上海巍禾劳务派遣有限公司第一分公司为于某某缴纳2020年1月至5月社会保险费。首约公司为于某某缴纳2020年6月至12月、2021年2月至5月社会保险费和住房公积金。

 6.2021年5月31日，于某某向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出相同诉求，仲裁委员会作出裁决：支付于某某2020年11月至2021年4月工资12000元；其他请求不予支持。

 （三）律师观点

 1.劳务派遣，是指由劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动合同，然后向用工单位派出该劳动者，使其在用工单位的工作场所内劳动，接受用工单位的指挥、监督，以完成劳动力和生产资料相结合的一种特殊用工方式。根据《劳动合同法》的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”劳务派遣单位作为用人单位，负有向劳动者及时足额支付工资的法定义务。本案中，被告作为承包方与发包方金吉鸟公司签订《项目外包合同》一份，载明被告组织劳务人员，完成以下生产任务：被告与项目作业员工签订劳动/劳务合同，建立劳动/劳务关系，被告员工应按金吉鸟的项目内容和岗位要求，按时按质按量完成任务和目标……3.被告按金吉鸟提供的员工考勤等资料及时结算员工工资并申报个人所得税，缴纳五险一金等费用。此外，于2020年4月30日在“上上签”网上平台发起的劳动合同签订，原告作为合同收件方的签约主体，“上海首约企业管理有限公司（已认证）”作为合同收件方的另一方。因此原被告之间具有合法的劳动关系，被告应当负责支付原告离职前剩余未付工资。

 2.经济补偿的月平均工资不仅应包括社保、公积金等个人缴纳部分，还应包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴等，共同组成经济补偿金的月平均工资。本案中，原告于某某离职前的月实际平均工资应在基本工资的基础上加上业绩提成及课时费等额外工资。原告在劳动合同中约定的仅仅为基本工资，但由于存在业绩提成及课时费等额外工资，经查询原告2020年5月至2021年4月一整年银行流水并计算得出原告离职前月实际平均工资为168620.7元每月。因此被告应给付原告的月平均工资基数应当为168620.7元每月。

 （四）法院观点

 1.首约公司持有的《项目外包合同》载明金吉鸟公司系发包方，首约公司系承包方，以及“上上签”网上平台虽显示系金吉鸟公司作为劳动合同签订的发件方，但签约主体显示为首约公司，该事实与《项目外包合同》载明的内容相符，法院确认“上上签”网上平台上签订的劳动合同系首约公司意思表示。

 2.首约公司于2020年6月起银行转账给于某某工资，首约公司主张系金吉鸟公司在操作首约公司的银行进行工资的发放，但其未提供相应证据，故法院确认系首约公司支付于某某工资。

 3.首约公司向上海市徐汇区劳动保障监察大队提供了2020年11月至2021年2月工资表，首约公司作为用人单位未就工资组成及金额作出解释，应承担不利的法律后果。于某某提供的2020年11月、12月工资表、提成方案相互印证，故法院确认于某某提供的工资表和提成方案。

 4.扣除首约公司已支付的工资及2021年3月至4月社会保险费和住房公积金个人承担部分后，首约公司还应支付于某某2020年11月至2021年4月工资差额44272.99元。

 【法条链接】

 1.《中华人民共和国劳动法》

 第五十条：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。

 2.《中华人民共和国劳动合同法》

 第五十八条：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。

 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

 3.《中华人民共和国劳动合同法》

 第六十二条　用工单位应当履行下列义务：

 （一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；

 （二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；

 （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；

 （四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；

 （五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。

 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。

 4.《中华人民共和国劳动法》

 第七十八条：解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。

 5.《劳动合同法实施条例》

 第二十七条：经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。

 劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。

 劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。