（一）案情简介

 1.骆某为某超市营业员。2017年，骆某以公司违反法律法规为由提出辞职，并提起仲裁要求单位支付经济补偿金等诉求。在涉及前十二个月平均工资计算时，因不服仲裁裁决和一、二审判决，骆某向高院提出再审申请。

 据法院审理查实，骆某前十二个月工资构成主要为基础工资、超时工资、其他补贴、绩效奖金等，平均为3500元/月，剔除各项社保扣除、个税之前的工资后，实际领取工资合计40843元，平均3403.59元/月。

 法院一审、二审均以3403.59元作为前十二个月平均工资标准，用以计算经济补偿金。而高院再审最终判决认为，计算平均工资剔除各项扣除不当，予以纠正。据高院计算，骆某前十二个月应得工资为42300元，平均3525元/月。

 2.王某为某餐饮公司员工。2014年，公司以裁员为由，解除与王某的劳动关系，王某随即提起仲裁申请，后因对补偿金金额不满又诉至法院。王某认为其前十二个月平均工资为2005元，而仲裁认定其前十二个月平均工资为1589元。双方各自主张的金额差额主要为加班工资部分。对此，法院判决认为，经济补偿应按正常工作时间工资为计算基础，加班工资系劳动者提供额外劳动所得，不属于正常工作时间劳动报酬。因此最终认定王某前十二个月平均工资为1589元。

 （二）案件焦点

 1.离职前的月平均工资应为前十二个月应发工资，还是实发工资。

 2.离职前的月平均工资是否应包含加班工资。

 （三）律师观点

 1.所谓应发工资，是指在剔除各项社保扣税、个税之前的工资；而实发工资是指扣除社保缴费、个税之后实际拿到的到手工资。对此，法律中明确规定，《劳动合同法实施条例》第二十七条：经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。因此，经济补偿的月平均工资不仅应包括社保、公积金等个人缴纳部分，还应包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴等，共同组成经济补偿金的月平均工资。

 2.对于离职前的月平均工资是否应包含加班工资，法律中并未明确规定，实践中也有不同观点。部分认为不应包含加班工资，主要因为《劳动合同法实施条例》第二十七条中规定的经济补偿的月工资范围中并未提及加班工资。部分认为应包含加班工资，这一观点主要是因为《劳动合同法》近些年来的变化，在《劳动合同法》实施之前，对经济补偿金标准的规定是“企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资”，而在《劳动合同法》中则去掉了“正常生产情况下”这一描述。在实践中，各地也有不同的判断标准，例如上海、浙江等地在计算离职前月平均工资时剔除了加班工资，而北京、广东等地则将加班工资计算在离职前月平均工资之内。

 （四）法院观点

 1.经济补偿金的月平均工资应为应发工资。

 2.月平均工资是否要将加班工资计算在内，需要视案件具体情况而定。